證券時報
胡可
2024-12-22 21:57
熊錦秋（資本市場資深研究人士）
6月28日，上市公司華菱精工發(fā)布公告，第二大股東捷登零碳擬在未來三個月內增持不低于7.50%、不超過9%公司股份。華菱精工控制權之爭再趨激烈。
去年5月捷登零碳計劃從黃業(yè)華手中高溢價受讓其所持華菱精工股權、表決權，并取得公司控制權。但事情進展途中突生變數(shù)，今年5月8日華菱精工公告，捷登零碳決定終止收購，黃業(yè)華、黃超表決權委托于5月7日終止，由此公司控股股東仍為黃業(yè)華，實控人仍為黃業(yè)華、黃超父子（合計持股20.41%），捷登零碳仍系公司第二大股東（持股9.5%）。
不過，此前捷登零碳已對華菱精工董事會進行了改組，并控制了董事會，7位董事有4人為捷登零碳提名，此外，捷登零碳還提名了1名新任監(jiān)事。黃業(yè)華方面在2023年股東大會上，提交議案罷免捷登零碳方面的董事、監(jiān)事職務，但并未獲通過。
值得關注的是，華菱精工兩大股東對公司控制權之爭，監(jiān)事會也已卷入。6月16日華菱精工發(fā)布公告稱，監(jiān)事姜振華（黃業(yè)華妻子的外甥）召開了監(jiān)事會，表示經股東反映，公司現(xiàn)任董事、前任高管羅旭、賀德勇等在履職中存在違法違規(guī)行為，提請召開臨時監(jiān)事會會議，對此行為是否遞交司法機關處理等事項進行表決，在監(jiān)事長拒絕之后，姜振華與另一位監(jiān)事共同推舉姜振華召集和主持本次監(jiān)事會會議。
2024年7月1日開始施行的新《公司法》第七十八條規(guī)定，監(jiān)事會行使的職權，包括對董事、高管執(zhí)行職務的行為進行監(jiān)督。按第一百八十八條和第一百八十九條，董事、高管違法違規(guī)給公司造成損失、股份公司連續(xù)一百八十日以上持有公司百分之一以上股份的股東，可書面請求監(jiān)事會向法院提起訴訟。而按第一百三十條規(guī)定，監(jiān)事會主席、副主席不能履行職務或者不履行職務的，由過半數(shù)的監(jiān)事共同推舉一名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會會議。
在筆者看來，本案監(jiān)事履行對董事、高管監(jiān)督職責，應是無可非議。不過，相關股東是否屬于連續(xù)一百八十日以上持有公司百分之一以上股份，是否向監(jiān)事會提出書面請求而非私下向單個監(jiān)事提出請求，這個目前還不得而知；如果相關情形符合《公司法》要求，那么監(jiān)事會理應審議股東的該項請求，并決議是否代公司向董事等提起民事訴訟；當然監(jiān)事會成員也應先核實相關董事、高管是否存在損害公司利益的行為。
一直以來，監(jiān)事會、監(jiān)事發(fā)揮的監(jiān)督作用并不盡如人意，股東會、董事會、監(jiān)事會三足鼎立和相互制衡，只能說是一種理想形態(tài)。新《公司法》對此予以大膽改革創(chuàng)新，第一百二十一條規(guī)定，股份有限公司可按公司章程規(guī)定在董事會中設置由董事組成的審計委員會，行使監(jiān)事會的職權，不設監(jiān)事會或者監(jiān)事。該條款對股份公司授權，由其在監(jiān)事會與審計委員會中“二選一”；但設了審計委員會，是否還可再設監(jiān)事會，有些模糊。若砍掉作用不大的監(jiān)事會，可節(jié)約不少費用。
再談上市公司，2023年《上市公司獨立董事管理辦法》第五條規(guī)定，上市公司應當在董事會中設置審計委員會；審計委員會成員應當為不在上市公司擔任高管的董事，其中獨董應當過半數(shù)，并由獨董中會計專業(yè)人士擔任召集人。該文件未來是否修改還未可知，如果該文件精神繼續(xù)實行，也即要求上市公司在監(jiān)事會與審計委員會中選擇后者，上市公司監(jiān)事會是否保留？
而且，上市公司審計委員會，是否全盤承接新《公司法》規(guī)定的監(jiān)事會職責，這方面或許也值得探討，比如能否承接監(jiān)事會對董事、高管履職行為進行監(jiān)督，向法院提起訴訟的職責。審計委員會成員包括獨董、非獨董，應該說這些董事并非天然就是遵紀守法模范，如果成員違法違規(guī)，那成員如何實現(xiàn)自我監(jiān)督，上市公司對審計委員會成員又當如何建立內部監(jiān)督制衡機制？
總之，新《公司法》在公司治理方面有很多制度創(chuàng)新，在新法已經施行大背景下，上市公司治理制度如何在法律大框架下應變，或需有關各方周密考量，并盡快出臺相應細則。
本版專欄文章僅代表作者個人觀點。
