證券時報網(wǎng)
劉燦邦
2024-12-25 19:04
證券時報記者 李映泉
獨(dú)立董事制度，是現(xiàn)代公司治理的一項重要組成部分，獨(dú)立董事以其獨(dú)立的身份，對上市公司履行監(jiān)督職責(zé)，對于提高上市公司治理水平、保護(hù)中小股東利益，以及實(shí)現(xiàn)公司價值創(chuàng)造都具有重要意義。
不過，近期A股市場獨(dú)立董事違規(guī)交易的現(xiàn)象頻頻發(fā)生，引發(fā)了市場對于獨(dú)立董事持股合理性的爭論。有支持者認(rèn)為，獨(dú)立董事持有股份，也成為了中小投資者的一員，與廣大中小投資者站在同一戰(zhàn)線，能夠更好發(fā)揮對上市公司監(jiān)督的責(zé)任。反對者認(rèn)為，獨(dú)立董事持股可能引發(fā)利益上的沖突，造成“獨(dú)董不獨(dú)”，并且獨(dú)立董事也可能因此存在內(nèi)幕交易的嫌疑。
違規(guī)交易頻現(xiàn)
12月7日，嘉應(yīng)制藥公告稱，公司獨(dú)立董事李善偉作為公司2024年半年報內(nèi)幕信息知情人，在8月27日減持9100股嘉應(yīng)制藥股票，未提前15個交易日向證券交易所報告并披露減持計劃，且減持發(fā)生在公司2024年半年度報告公告前15日內(nèi)及內(nèi)幕信息敏感期內(nèi)。
廣東證監(jiān)局指出，李善偉上述行為違反了《證券法》《持股變動管理規(guī)則》等相關(guān)規(guī)定，決定對李善偉采取責(zé)令購回違規(guī)減持股份的行政監(jiān)管措施，并要求其嚴(yán)格遵守股票交易的相關(guān)規(guī)定，規(guī)范證券交易行為，杜絕此類違規(guī)行為再次發(fā)生。
除了違規(guī)減持，李善偉還存在隱瞞持股情況的問題。監(jiān)管函顯示，李善偉在8月5日舉行的嘉應(yīng)制藥第六屆董事會第十九次會議上被提名為公司第七屆董事會獨(dú)立董事候選人。在公告中，經(jīng)李善偉本人簽署的獨(dú)立董事候選人備案無異議審查的履歷表顯示，李善偉未擁有公司股票及其衍生品種。但該情況與李善偉當(dāng)時實(shí)際持有嘉應(yīng)制藥3.66萬股的情況不符。
無獨(dú)有偶，冠城新材也出現(xiàn)了獨(dú)立董事違規(guī)交易的情況，而且還是屢犯。
公告顯示，冠城新材獨(dú)立董事胡超于2024年7月2日至7月17日期間，以集中競價交易方式買賣公司A股普通股股票，構(gòu)成短線交易及違規(guī)減持。胡超解釋稱，因工作繁忙，其股票賬戶由朋友代為管理，胡超對朋友操作其股票賬戶的行為并不知情。胡超已向公司上繳前述違規(guī)交易獲得的全部收益，同時承諾當(dāng)時持有的公司1.33萬股在12個月內(nèi)不予減持。胡超表示，已認(rèn)識到了本次違規(guī)事項的嚴(yán)重性，進(jìn)行了深刻反省，并向投資者致歉。
就在胡超此次違規(guī)交易的3個月后，卻再一次犯下同樣的錯誤。
據(jù)披露，胡超于2024年10月28日買入冠城新材股票合計1900股，違反了窗口期不得買入公司股票以及短線交易的相關(guān)規(guī)定。胡超解釋稱，此次買入公司股票行為是其股票賬戶委托他人管理，在批量買入幾只其他股票的時候，操作失誤一并買入冠城新材股票。此次交易未獲利，胡超承諾自當(dāng)日起將所持合計1.52萬股股份自愿鎖定12個月不予減持，并再一次向投資者致歉。
對于胡超的上述違規(guī)行為，福建證監(jiān)局決定采取出具警示函的行政監(jiān)管措施，并記入資本市場誠信檔案數(shù)據(jù)庫。
除此之外，近一年內(nèi)A股市場還有多起獨(dú)立董事（或其親屬）違規(guī)交易任職上市公司股票的情況，包括華潤雙鶴獨(dú)立董事余順坤短線交易被出具警示函；中文傳媒獨(dú)立董事彭中天因女兒短線交易被通報批評，并處以10萬元罰款；魯北化工獨(dú)立董事宋莉配偶短線交易；邁信林獨(dú)立董事夏明配偶短線交易；廣發(fā)證券獨(dú)立董事王大樹配偶短線交易等多起案例。
內(nèi)幕交易疑云
在多起獨(dú)立董事違規(guī)交易事件中，或存內(nèi)幕交易疑云。
以冠城新材獨(dú)立董事胡超的案例來看，該公司于今年6月27日完成董事會換屆，胡超也是從此時起成為公司獨(dú)立董事，此外還擔(dān)任公司戰(zhàn)略委員會、投資委員會、審計委員會、提名委員會、薪酬與考核委員會委員等職務(wù)。就在胡超履新冠城新材獨(dú)立董事還不到一個月，就出現(xiàn)了買賣冠城新材股票的行為，而且交易的時間點(diǎn)頗為敏感。
7月10日晚間，冠城新材發(fā)布籌劃重大資產(chǎn)出售暨關(guān)聯(lián)交易的公告，公司擬將持有的房地產(chǎn)開發(fā)業(yè)務(wù)相關(guān)資產(chǎn)及負(fù)債轉(zhuǎn)讓至公司控股股東（或?qū)嵖厝酥付ǖ年P(guān)聯(lián)公司），徹底剝離房地產(chǎn)業(yè)務(wù)，轉(zhuǎn)而聚焦電磁線的研發(fā)、生產(chǎn)與銷售主業(yè)，并提出適時通過擴(kuò)產(chǎn)、并購等各種方式進(jìn)一步做大做強(qiáng)電磁線業(yè)務(wù)，實(shí)現(xiàn)公司產(chǎn)業(yè)徹底轉(zhuǎn)型。
該公告發(fā)布后次日（7月11日），冠城新材股票漲停，而胡超恰好就是在7月2日至7月17日這個時間段內(nèi)交易了冠城新材的股票。
不僅如此，12月12日，冠城新材公告稱，公司實(shí)際控制人、董事薛黎曦收到中國證監(jiān)會出具的《立案告知書》，因涉嫌內(nèi)幕信息公開前建議他人買賣股票、短線交易“冠城大通”（注：冠城新材曾用名），根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)，決定對薛黎曦立案。
嘉應(yīng)制藥獨(dú)立董事李善偉的違規(guī)減持行為，發(fā)生在嘉應(yīng)制藥2024年半年報發(fā)布的前兩個交易日。半年報顯示，嘉應(yīng)制藥上半年凈利潤567萬元，同比下降69%，其中第二季度凈利潤49萬元，同比大幅下降92%，扣非凈利潤則出現(xiàn)虧損。在半年報發(fā)布后的首個交易日（8月29日），嘉應(yīng)制藥股價下跌1.49%。
天冊律師事務(wù)所合伙人曾斌撰文指出，常見的內(nèi)幕交易包括獲利型內(nèi)幕交易和避損型內(nèi)幕交易，其中避損型內(nèi)幕交易系違法行為人利用其知悉的利空型內(nèi)幕信息，提前賣出股票實(shí)現(xiàn)避損的交易行為。“若上市公司定期報告存在重大虧損，董監(jiān)高可能在公告前就知悉并賣出股票，相關(guān)行為可能構(gòu)成避損型內(nèi)幕交易?！?/p>
在A股市場上，此前也有獨(dú)立董事因內(nèi)幕交易而被處罰的案例。如漳澤電力時任獨(dú)立董事楊治山利用內(nèi)幕信息，在2011年漳澤電力重組停牌前買入該公司股票近1500萬元，該行為被查實(shí)構(gòu)成內(nèi)幕交易罪，且情節(jié)特別嚴(yán)重，楊治山被判處有期徒刑三年，并處罰金5萬元。
類似的案例還有李心合內(nèi)幕交易案。李心合曾任南京新百的獨(dú)立董事，2017年9月，李心合在南京新百籌劃重大資產(chǎn)重組的內(nèi)幕信息敏感期與時任南京新百董事長楊某珍有過一次通話，此后李心合通過其妻子和另一個借用的股票賬戶，買入南京新百逾500萬元，內(nèi)幕信息敏感期結(jié)束后全部賣出。
寧波證監(jiān)局認(rèn)為，李心合決策買入南京新百的時間與內(nèi)幕信息形成和發(fā)展過程及李心合與楊某珍的聯(lián)絡(luò)時間高度吻合。且李心合虧損賣出長期持有的其他股票，突擊大量買入南京新百，體現(xiàn)出買入南京新百的異常性和迫切性。雖然李心合自稱通話時未提及公司內(nèi)幕信息，但無法解釋李心合交易南京新百的異常性。寧波證監(jiān)局決定，對李心合內(nèi)幕交易違法行為處以30萬元罰款。
獨(dú)董持股合理性之辯
作為上市公司董監(jiān)高的一員，獨(dú)立董事既具有超然于其他董事的獨(dú)立性，但同時也會受到上市公司董監(jiān)高相關(guān)法律法規(guī)的監(jiān)管，其中就包括交易公司股票的相關(guān)規(guī)定。
《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》第三條顯示，“直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司前10名股東中的自然人股東及其直系親屬人員不得擔(dān)任獨(dú)立董事”。換言之，現(xiàn)行規(guī)定中并沒有禁止獨(dú)立董事持有任職上市公司的股票，但持股比例不得高于1%。
雖然法律規(guī)定并未禁止，但獨(dú)立董事在任職公司持股的合理性仍存在不小的爭議。
承珞資本創(chuàng)始人徐泯穗在接受證券時報記者采訪時表示，法無禁止即可為，獨(dú)立董事?lián)碛薪灰椎淖杂??！凹热挥嘘P(guān)部門規(guī)定獨(dú)立董事持股不能超過1%的上限，那么應(yīng)該已經(jīng)考慮到了獨(dú)立董事持股對獨(dú)立性的影響情況，只要交易合法依規(guī)進(jìn)行即可?！?/p>
西南財經(jīng)大學(xué)會計學(xué)院副教授鄧博夫在其撰寫的論文《獨(dú)立董事持股與履職積極性》中指出，相比于未有獨(dú)立董事持股的公司，在有獨(dú)立董事持股的公司，獨(dú)立董事更傾向于發(fā)表反對意見，從而更好地發(fā)揮其監(jiān)督職能，并且能夠更好地約束大股東的掏空行為。
中銀律師事務(wù)所律師安壽輝也不反對獨(dú)立董事持股的自由，但他同時向記者表示，獨(dú)立董事獲取內(nèi)幕信息的機(jī)會肯定會比普通投資者更多?！耙?yàn)樗卸碌纳矸?，與公司高層的交流會更加通暢，也不排除有良好的私交?！?/p>
作為反對方，中國石化原董事長傅成玉曾在一次論壇上公開表示，獨(dú)立董事不應(yīng)在（任職）公司占有股份，哪怕是一股，也會造成利益沖突。“選擇獨(dú)立董事時，一定要規(guī)避利益沖突。沒有利益沖突，才有資格叫獨(dú)立董事?！?/p>
香頌資本董事沈萌在接受證券時報記者采訪時表示，成熟資本市場的獨(dú)立董事，應(yīng)當(dāng)作為外部股東的代表，監(jiān)督上市公司管理層，維護(hù)外部股東的利益。一旦獨(dú)立董事持有股票，則更有動機(jī)與管理層合謀，或者利用自己內(nèi)部人士的身份，將自身的利益置于外部股東之上。
證券時報記者注意到，在前述多起獨(dú)立董事違規(guī)交易案例中，當(dāng)事人多以“友人代操作”“誤操作”“家人親屬操作不知情”等理由解釋。
在沈萌看來，中國的獨(dú)立董事是少數(shù)必須取得相關(guān)證書才能上崗的職位，在上崗前就應(yīng)該熟知證券市場相關(guān)法律法規(guī)，不應(yīng)犯下類似低級錯誤，否則獨(dú)董資格考試就形同虛設(shè)。
透鏡咨詢創(chuàng)始人況玉清也認(rèn)為這些違規(guī)交易的解釋站不住腳?！蔼?dú)立董事是公眾公司治理中極為重要的環(huán)節(jié)，他們理應(yīng)是上市公司董監(jiān)高中最懂公司治理體系及證券市場法規(guī)的群體。個人不傾向于獨(dú)立董事持有任職的上市公司股票，畢竟獨(dú)立董事掌握的信息優(yōu)勢遠(yuǎn)高于一般投資者，容易利用信息優(yōu)勢實(shí)施股票交易。”
而在獨(dú)立性方面，況玉清指出，“如果獨(dú)董持有不少其任職公司的股票，當(dāng)他在履職過程中發(fā)現(xiàn)公司存在某種不當(dāng)行為時，他是否會向全體股東及監(jiān)管機(jī)構(gòu)報告？如果報告了，股價大跌，自己會受損失；如果‘睜只眼閉只眼’，或許還能糊弄過去。這種情況下，怎樣保證他不犯職業(yè)道德錯誤？”
為此，況玉清建議，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)自律方面的要求，理應(yīng)回避其任職上市公司的股票交易，甚至與該任職公司存在重要業(yè)務(wù)往來的其他上市公司，也應(yīng)有所回避。
